以案明紀釋法 | 一般貪污違法行為應如何追責？

中國紀檢監察報?2018-04-04

作者?劉迦

【基本案情】

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案例一?孫某，某縣人民醫院財務(wù)科科長(cháng)，中共黨員。2016年9月，孫某經(jīng)朋友介紹替醫院接收一名患者張某，張某在該醫院做了手術(shù)后,將手術(shù)費4萬(wàn)元直接交給了孫某，孫某將其中2.5萬(wàn)元交到了醫院財務(wù)科,另1.5萬(wàn)元用于個(gè)人生活花銷(xiāo)。

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案例二?徐某，中共黨員，某縣教育局財務(wù)科副科長(cháng)兼出納員。2016年9月，教育局機關(guān)辦公室裝修過(guò)程中，徐某謊稱(chēng)自己辦公室丟失公款4500元。后查明徐某系監守自盜。

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案例三?肖某，中共黨員，某縣政府辦公室副主任。2016年12月，肖某在辦公用品采購中，虛開(kāi)5000元辦公用品發(fā)票，在單位報銷(xiāo)，將該款非法據為己有。

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【處理建議】

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案例一中，孫某將手術(shù)款1.5萬(wàn)元據為己有，屬于利用職務(wù)上的便利，以侵吞手段非法占有公共財物行為。案例二中，徐某謊稱(chēng)自己辦公室丟失錢(qián)款，后查明徐某監守自盜，屬于利用職務(wù)上的便利，以竊取手段非法占有公共財物的行為。案例三中，肖某虛開(kāi)發(fā)票報銷(xiāo)，將該款非法據為己有，屬于利用職務(wù)上的便利，以騙取手段非法占有公共財物的行為。依據《刑法》三百八十二條、三百八十三條,2016年4月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》）第一條的規定，孫某等三人均構成貪污行為，雖不涉及犯罪但須追究黨紀責任。應依據黨紀處分條例第二十八條的規定，追究孫某等人黨紀責任。

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【評析意見(jiàn)】

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（一）區別處理一般貪污違法行為與涉嫌貪污犯罪

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在紀律審查、執法調查中,區分二者所考量的因素，一是貪污的數額，二是其他情節。根據《刑法》第三百八十三條的規定，貪污數額較大或者有其他較重情節的，構成貪污罪。沒(méi)有較重情節，且數額未達到較大，屬于一般貪污行為。

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判斷貪污數額較大、其他較重情節,需依據《解釋》第一條規定。如，貪污數額在3萬(wàn)元以上不滿(mǎn)20萬(wàn)元的，應當認定為“數額較大”；貪污數額在1萬(wàn)元以上不滿(mǎn)3萬(wàn)元具有下列情形之一的，應當認定為“其他較重情節”：貪污救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟等特定款物的，等等。

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需要說(shuō)明的，在紀律審查中，認定屬于一般貪污行為，應依據黨紀處分條例第二十八條規定，追究黨紀責任。認定屬于涉嫌貪污犯罪問(wèn)題，應依據黨紀處分條例第二十七條規定辦理。

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（二）貪污罪犯罪構成要件解析

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貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。

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貪污罪主體是特殊主體，即國家工作人員。根據《刑法》第九十三條的規定，國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì )團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。判斷貪污罪主體，應依據2000年4月全國人大常委會(huì )《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》和2003年11月最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會(huì )紀要》的相關(guān)規定。

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比如，根據全國人大常委會(huì )的《解釋》，村民委員會(huì )等基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時(shí)，屬于《刑法》第九十三條第二款規定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟款物的管理和發(fā)放；社會(huì )捐助公益事業(yè)款物的管理和發(fā)放；等等。

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貪污罪在主觀(guān)上是直接故意，具有非法占有公共財物的目的。如果只是在錢(qián)物管理工作中疏忽大意，發(fā)生錯賬、錯款的，屬于過(guò)失行為，不構成貪污罪。

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侵犯的客體是黨和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財產(chǎn)的所有權。犯罪對象是公共財物，即公共財產(chǎn)。根據《刑法》第九十一條規定，公共財產(chǎn)是指：國有財產(chǎn)、勞動(dòng)群眾集體所有的財產(chǎn)，用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì )捐助或者專(zhuān)項基金的財產(chǎn)。在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)以公共財產(chǎn)論。

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貪污罪的客觀(guān)方面是利用職務(wù)上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財物的行為。即必須同時(shí)具備兩個(gè)要件：利用職務(wù)上的便利和非法占有公共財物。非法占有的手段主要有以下幾種：侵吞、竊取、騙取和其他手段。需要注意，采用竊取手段進(jìn)行貪污的對象，只限于自己保管的公共財物。如果竊取他人保管的財物，則屬于盜竊行為。“騙取”，是指行為人采取虛構事實(shí)或隱瞞真相的方法，非法占有公共財物的行為。

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（三）幾種特殊貪污形態(tài)的認定問(wèn)題

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受?chē)覚C關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污罪追究其刑事責任。“受委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財產(chǎn)”是指因承包、租賃、聘用等而管理、經(jīng)營(yíng)國有財產(chǎn)。

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國有保險公司的工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，以貪污罪追究刑事責任。

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國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他非國有單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有的，以貪污罪追究刑事責任。

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國家工作人員在國內公務(wù)活動(dòng)或者對外交往中接受禮物，依照國家規定應當交公而不交公，數額較大的，以貪污罪追究刑事責任。（劉迦）